Передать свою компанию наследникам лучше еще при жизни. Так звучал один из тезисов дискуссии Круглого стола «Наследование бизнеса», который состоялся в пятницу, 29 мая в рамках V Петербургского международного юридического форума.
Как сохранить действующий бизнес в случае смерти его владельца и передачи активов по наследству? Какова роль нотариуса в процессе наследования хозяйствующих субъектов? Печальная статистика свидетельствует о том, что более 70% вполне успешных предприятий закрываются в течение 1-2 лет с момента ухода собственника. При этом неизбежно возникает целый набор негативных явлений как экономического, так и социального свойства. Ведь проблемы наследования бизнеса заботят не только собственников, но и де-факто сказываются на работниках предприятий, контрагентах и т.п.. Специалисты утверждают, что причин для подобного положения вещей множество: это и отсутствие желания или соответствующих способностей у наследников, это и недоверие кредиторов, это и риски временной бесхозности бизнеса до оформления прав на него. Проблемы только нарастают, когда речь идёт о передаче транснационального бизнеса, в структуре которого имеются активы за рубежом, что не такая уж и редкость для современного правового ландшафта во многих государствах мира, включая Россию.
На круглом столе специалисты-теоретики и нотариусы-практики обсуждали проблемы наследования бизнеса, характерные не только для России, но и для зарубежных стран. Представительное научно-практическое мероприятие нотариата, совместно организованное Министерством юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой, стало одним из заметных научно-практических событий Форума. Состав спикеров был достаточно внушителен: в дискуссии, модераторами которой выступили президент Федеральной нотариальной палаты Константин Корсик и советник министра юстиции РФ Мария Мельникова, с докладами выступили: президент Международного союза нотариата (МСН) Даниэль-Седар Сенгор, директор Института Нотариата СПбГУ Наталия Рассказова, вице-президент Федеральной нотариальной палаты Германии Рихард Бок, партнер de Preux, Besso & Schmidt, нотариус Швейцарии Лоран Бессо, представитель Высшего совета нотариата Франции, нотариус Серж Паско, налоговый консультант из Люксембурга Николас Морун, нотариус Англии и Уэльса Алиса Графтон, член Правления ФНП, президент Нотариальной палаты Свердловской области Владимир Ярков.
Константин Корсик подчеркнул, что особенности наследования с иностранным элементом, которое является очень важным сегментом нотариальной практики, требуют внимательного изучения, причем не только в сообществе российских правоведов. «Возможно, коллеги из-за рубежа, у которых все же больше опыта передачи по наследству предприятий, обществ и компаний, поделятся опытом в ведении наследственных дел в этой сфере», — заметил глава ФНП. Константин Корсик также напомнил, что в эти дни исполняется 20 лет со дня вступления российского нотариата в МСН (тогда эта организация называлась МСЛН — Международный союз латинского нотариата). За эти годы небюджетный нотариат страны сформировался как очень важный институт гражданского общества, который в том числе выполняет такую крайне ответственную и общественно важную функцию, как обеспечение наследования.
Советник министра юстиции РФ Мария Мельникова в свою очередь отметила, что в нашей стране бизнес строится уже в течение практически 30 лет. За это время сформировались предприятия, собственникам есть что передавать по наследству, и особенности этих правовых отношений сегодня стали очень актуальными для нашей страны. Поэтому она рада представить участникам круглого стола лучших мировых экспертов в этой области.
Первым возможность выступить получил почетный гость Форума, президент Международного союза нотариата Даниэль-Седар Сенгор. Он обосновал важность поставленной задачи, призвал экспертов объяснить политическое видение наследования бизнеса, ответить на вопрос, почему необходимо обеспечить безопасную передачу бизнеса. Понимая, что бизнес это и человеческие ресурсы, и капиталы, и материальная составляющая (недвижимость и оборудование), г-н Сенгор предложил сфокусировать внимание на передачу по наследству разных компонентов. Материальные компоненты, конечно, могут наследоваться без особых сложностей, но есть и нематериальные компоненты, есть факторы экономического и социального характера, которые влияют на функционирование бизнеса. И если они в процессе наследования изменяются кардинально, то успешное предприятие может вскоре прекратить свое существование.
Нотариусы хорошо знают, что передача бизнеса требует времени и внимания, в это время происходит увеличение рисков для партнеров, в соревнование вступает множество интересов, которые могут меняться в зависимости от взглядов наследников. Только нотариус может объективно оценить возможности, соблазны и преимущества, которые влияют не только на формирование взглядов, но и на будущее самого бизнеса. «Неверные действия нотариуса могут быть фатальны», — предупредил г-н Сенгор, в то же время именно нотариус может обеспечить «ненанесение вреда ни одному из компонентов». Но для этого нотариусу необходимо учитывать факторы национального бизнеса, правила и полномочия его передачи, быть юристом, уверенно разбирающимся в законодательстве, компетентном в правилах предпринимательства и умеющим работать с людьми. В конце своего выступления президент МСН сообщил, что в октябре предполагается введение европейских правил и процедур наследования.
Заведующая кафедрой гражданского права СПбГУ, директор Института Нотариата СПбГУ Наталия Рассказова высказала ряд существенных замечаний о необходимости совершенствования гражданского законодательства, чтобы отличать гражданско-правовые отношения от других, используемых в предпринимательской деятельности. Необходимо, по ее мнению, четкое разграничение сделок, совершенных лицом в качестве индивидуального предпринимателя и в качестве физического лица, должна быть определена судьба гражданско-правовых договоров, заключенных индивидуальным предпринимателем, следует регламентировать влияние смерти индивидуального предпринимателя на трудовые, административные и иные правоотношения, участником которых он был. И все это должно быть способствовать сохранению бизнеса, причем править любые законы в этой сфере можно лишь с учетом принципов наследственного права.
Вице-президент Федеральной нотариальной палаты Германии Рихард Бок начал свое выступление с заявления, что нотариусы Германии часто задействованы при передаче бизнеса, поскольку Гражданское право ФРГ предусматривает обязательное участие нотариуса при сделках с недвижимостью, сделках с долями в уставном капитале обществ, а также при оформлении наследства. Кроме того, сделки по безвозмездному, равно как и частично безвозмездному отчуждению активов, тоже подлежат нотариальному удостоверению.
И в случае прижизненного отчуждения имущества, и в случае распоряжения имуществом на случай смерти нотариус должен быть уверен, что составленные договоры/завещания сбалансированы. В случае с прижизненным отчуждением имущества важно включить условия о финансовой защите предпринимателя, например с помощью соглашения о пенсионных накоплениях или узуфрукта компании. Так, по словам Р. Бока, малые компании лучше передать одному наследнику, тогда как крупные компании выгоднее передать всем наследникам.
Таким же образом должна быть гарантирована финансовая защита супруга/супруги предпринимателя на случай смерти предпринимателя. С другой стороны, в отношении прижизненного отчуждения имущества, в особенности при составлении завещания, наследник должен быть защищен от претензий своих близких родственников. Составление соответствующих документов относится к одним из официальных обязанностей нотариуса.
Безвозмездное или частично безвозмездное отчуждение бизнеса являются предметом налогообложения (так называемый «налог на дарение» и «налог на наследство»). Налоговые ставки по указанным налогам в Германии сравнительно высоки. Вот почему вид наследования бизнеса часто обусловлен условиями налогообложения. Задача нотариуса — предусмотреть все эти аспекты при составлении документов.
Швейцарский нотариус Лоран Бессо затронул в своем выступлении следующие вопросы: как лучше передать имущество, если некоторые наследники работали в компании, являются специалистами в бизнесе, а другие вообще не имеют связи с этим бизнесом. По словам эксперта, в подобных случаях возможно и даже желательно изменение организационно-правовой формы юридического лица, включение всех наследников в Правление. Можно предусмотреть переходный период, чтобы глава компании жил достойно даже после передачи своего бизнеса наследникам.
В заключение г-н Бессо не удержался от комплимента в адрес своих российских коллег: «Российский нотариат — это очень серьезное сообщество, вы можете гордиться своими профессиональными качествами».
Французский нотариус Серж Паско предупредил коллег, что когда речь идет о наследовании бизнеса, может быть поздно что-то менять. Надо работать на опережение. Владелец бизнеса должен заранее позаботиться о том, как он передаст свою компанию, а нотариус будет ему в этом помогать. Так, нотариусам известно, что во Франции индивидуальный предприниматель (ИП) не очень хорошо защищен, его наследники могут унаследовать неделимое предприятие, но при этом возникает множество рисков. И потому лучше еще при жизни ИП создать ООО.
Есть во Франции и ИП с ограниченной ответственностью, но банки неохотно предоставляют кредиты таким предпринимателям. Есть также Упрощенное акционерное общество, с уставом, составленным в свободной форме. Но в уставе должны быть очень хорошо продуманы все положения, чтобы облегчить жизнь главе предприятия. То есть в принципе имеется очень много возможностей передать свой бизнес без ущерба, только надо вовремя обратиться к нотариусу и воспользоваться его советами для защиты своего имущества.
Налоговый консультант Николас Морун рассказал о налоговой оптимизации наследственной передачи бизнеса в Люксембурге и ЕС. Он перечислил потенциальные риски двойного налогообложения в наследственной сфере, а также различные методы (многие из которых являются несовершенными), позволяющие избежать данной ситуации, проанализировал обоснованность применения льготного режима к наследственной передаче предприятия, представил пример из практики, демонстрирующий возможности, предоставленные каждым из правовых и налоговых режимов в сфере имещественного планирования.
Нотариус Англии и Уэльса Алиса Графтон рассказала о роли трастов в наследственном планировании. Перечислив основные принципы английского права, применяемые в наследственном праве, она коснулась вопросов наследования по завещанию, а потом сосредоточила внимание на вопросах применения трастов. В ее выступлении также повествовалось о преимуществах траста, о том, как составить действительный траст, упоминались требования, необходимые для составления трастов.